取消非投資性外商投資企業資本金境內股權投資限制

來源:畢馬威KPMG 作者:畢馬威中國 人氣: 發布時間:2019-11-12
摘要:為進一步深化放管服改革和金融供給側結構性改革,優化營商環境和吸引外資,國家外匯管理局于2019年10月25日發布匯發[2019]28號《國家外匯管理局關于進一步促進跨境貿易投資便利化的通知》,自公布之日即2019年10月25日起施行。 匯發28號文推出十二條跨境貿易...
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  為進一步深化“放管服”改革和金融供給側結構性改革,優化營商環境和吸引外資,國家外匯管理局于2019年10月25日發布匯發[2019]28號《國家外匯管理局關于進一步促進跨境貿易投資便利化的通知》,自公布之日即2019年10月25日起施行。

  匯發28號文推出十二條跨境貿易投資便利化政策措施,其中包括取消非投資性外商投資企業資本金境內股權投資限制,即非投資性外商投資企業在不違反現行外商投資準入特別管理措施(負面清單)且境內所投項目真實、合規的前提下,可以依法以資本金進行境內股權投資。

  外商投資企業使用資本金進行股權投資政策的主要變化

  自2008年以來,外商投資企業使用資本金進行股權投資的相關政策經歷了一系列變化,其中:

  《關于完善外商投資企業外匯資本金支付結匯管理有關業務操作問題的通知》(匯綜發[2008]142號)規定,外商投資企業資本金結匯所得人民幣資金,應當在政府審批部門批準的經營范圍內使用,除另有規定外,結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資;投資性外商投資企業從事境內股權投資,其資本金的境內劃轉應當經外匯局核準后才可辦理。

  《國家外匯管理局關于進一步改進和調整直接投資外匯管理政策的通知》(匯發[2012]59號),《國家外匯管理局關于印發<外國投資者境內直接投資外匯管理規定>及配套文件的通知》(匯發[2013]21號)和《國家外匯管理局關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》(匯發[2015]13號)分別對外匯相關行政管理事項進行了簡化,但未實際突破非投資性外商投資企業不得使用資本金進行境內股權投資的上述規定。

  《國家外匯管理局關于改革外商投資企業外匯資本金結匯管理方式的通知》(匯發[2015]19號)規定了投資性外商投資企業以外的一般外商投資企業使用資本金開展境內股權投資的內容;但文件中同時規定,外商投資企業資本金及其結匯所得人民幣資金原則上不得直接或間接用于企業經營范圍之外的支出。

  2019年7月,國家外匯管理局上海分局和深圳分局先后發布《上海自貿區外管改革試點實施細則(4.0版)》(上海匯發[2019]62號,以下簡稱“上海自貿區試點政策”)和《國家外匯管理局深圳市分局關于印發《深入推進中國(廣東)自由貿易試驗區深圳前海蛇口片區外匯管理改革試點實施細則》的通知》(深外管[2019]19號),規定區內非投資性外商投資企業在真實、合規的前提下,按實際投資規模將資本項目外匯收入或結匯所得人民幣資金依法用于境內股權投資。

  匯發28號文進一步明確規定,非投資性外商投資企業在不違反現行外商投資準入特別管理措施(負面清單)且境內所投項目真實、合規的前提下,可以依法以資本金進行境內股權投資。

  畢馬威觀察

  在匯發28號文出臺之前,國內各地已陸續試點實施非投資性外商投資企業資本金的境內再投資政策。2019年7月,國家外匯管理局上海分局發布上海自貿區試點政策,這是外匯局首次明文規定允許資本金結匯后用于境內股權投資;后續包括國家外匯管理局深圳分局在內的地方分局,也出臺了試點資本金股權投資的相關規定。

  匯發28號文的出臺,將上述資本金股權投資試點擴大至全國,這將為境外投資者和中國企業提供更好的營商環境,增加了投資主體形式的多樣性,具體而言:

  為境外投資者使用外匯資金在中國新設和并購企業提供了更多靈活性,便利境外投資者在華股權架構搭建和業務布局。此前,非投資性外商投資企業只能以其取得的利潤進行再投資;匯發28號文出臺后,境外投資者可以通過設立非投資性外商投資企業,使用資本金進行境內再投資。境外投資者在華投資的可選架構和投資主體形式有了更靈活的選擇。

  搭建紅籌架構的中國企業也同時獲益。匯發28號文主要旨在擴大對外開放和進一步吸引外資,但實際上,搭建紅籌架構的中國企業也將同時獲益。比如搭建紅籌架構的中國企業從境外融資取得的外匯資金,逐層注資到境內非投資性外商投資企業后,可以根據匯發28號文的規定,在境內進行股權投資。

  非投資性外商投資企業使用資本金進行股權投資,應無需變更經營范圍。此前,如果非投資性外商投資企業經營范圍內不包括“投資”字樣,一般不得開展境內股權投資;匯發28號文出臺后,非投資性的外商投資企業在不違反現行的外商投資準入特別管理措施且境內所投項目真實、合規的前提下,無論經營范圍內是否含“投資”字樣,應都可以依法以資本金開展境內股權投資。

  從稅務角度而言,相對于QFLP等形式的投資主體,非投資性外商企業的相關稅務法規相對明確。同時,結合預提所得稅遞延政策,還可以充分享受稅收優惠。根據《關于擴大境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預提所得稅政策適用范圍的通知》(財稅[2018]102號),境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預提所得稅。結合上述規定,境外投資者在中國投資將更具便利和優惠。

  需要注意的是,匯發28號文的具體施行仍存在著復雜性和不確定性,具體而言:

  匯發28號文規定,非投資性外商投資企業以資本金進行境內股權投資,需要滿足“境內所投項目真實、合規”的前提,但文件未就上述前提進行明確。其中,真實性要求可能表示資本金無法用于投資沒有實際業務的空殼公司,這兩點前提的具體要求,有待后續配套文件和實際操作的進一步明確。

  匯發28號文的出臺,一定程度上放開了非投資性外商投資企業使用資本金進行境內股權投資的限制,應當關注在投資性外商投資企業(即,外商投資性公司、外商投資創業投資企業和外商投資股權投資企業)和(R)QFLP等投資形式之外,使用非投資性外商投資企業進行境內股權投資成為可行的替代選擇。

  匯發28號文僅規定非投資外商投資企業可以使用資本金進行境內股權投資。但根據上海自貿區試點政策,非投資性外商投資企業可以按實際投資規模將資本項目外匯收入或結匯所得人民幣資金依法用于境內股權投資,上述資金范圍不局限于資本金,還包括了統一納入資本項目結匯管理的外債等外匯收入。因此,建議關注后續國家層面是否會進一步放寬非投資性外商投資企業進行境內股權投資的資金范圍至資本金外的范圍。

  盡管匯發28號文放開了非投資性外商投資企業使用資本金進行境內股權投資的限制,但與投資性外商投資企業使用結匯資本金進行境內股權投資在資金流和相關登記手續上存在差異。投資性外商投資企業直接將資本金匯入子公司或股權出讓方的人民幣結算賬戶且資金使用不受限制,子公司或股權出讓方無需進行接收境內再投資基本信息登記;非投資性外商投資企業而應將資本金匯入子公司或股權出讓方的結匯待支付賬戶并按照賬戶支出范圍進行使用,子公司或股權出讓方還需辦理境內再投資基本信息登記。

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